Мособлсуд (Апелляционное определение СК по гражданским делам Московского областного суда от 19 февраля 2018 г. по делу № 33-3089/2018) восстановил на работе женщину, трудовой договор о работе по совместительству с которой был прекращен по ст. 288 ТК РФ в связи  с приемом на работу лица, для которого эта работа являлась основной. Основанием для такого решения суда стал факт наличия у женщины ребенка в возрасте до трех лет, что в силу части четвертой ст. 261 ТК РФ исключает возможность увольнения работника по инициативе работодателя, за исключением поименованных в данной норме случаев.

Суд указал, что увольнение по данному основанию также является увольнением по инициативе работодателя, поскольку именно работодатель самостоятельно принимает решение принять на работу по трудовому договору основного работника.

В судебной практике на сегодняшний день не сформировалось единого подхода к вопросу о том, является ли увольнение по ст. 288 ТК РФ увольнением  по инициативе работодателя и, как следствие, необходимо ли руководствоваться при оценке возможности расторжения трудового договора по данному основанию нормами, устанавливающими ограничения для увольнения по инициативе работодателя (частью четвертой ст. 261 ТК РФ, частью шестой ст. 81 ТК РФ и другими). Многие суды, включая Мособлсуд, отвечают на данный вопрос утвердительно (см., например, определения Московского областного суда  от 13.11.2017 № 33-32904/2017, Новосибирского областного суда от 15.06.2017 № 33-5660/2017, Ростовского областного суда от 08.06.2015 № 33-8511/2015, Верховного Суда Республики Татарстан от 26.01.2015 № 33-1086/2015, Московского городского суда от 05.09.2014 № 4г-8134/14, от 26.02.2014 № 33-5569/14, Челябинского областного суда от 15.04.2014 № 11-3778/2014, постановление Президиума Нижегородского областного суда от 29.05.2013 № 4Г-333/2013).

Однако имеются и судебные акты с прямо противоположными выводами (определения Московского городского суда от 06.02.2018 № 33-4581/2018, Архангельского областного суда от 01.02.2018 № 33-649/2018, Оренбургского областного суда от 15.11.2017 № 33-7945/2017, Воронежского областного суда от 19.10.2017 № 33-8039/2017, Новосибирского областного суда от 04.07.2017  № 33-6273/2017, Алтайского краевого суда от 03.06.2015 № 33-4971/2015, Кемеровского областного суда от 22.01.2013 № 33-484).